本文节选自江油工投建设发展债权拍卖01-08：PPP知乎，转载已获授权，本文为原文全两篇合并
原标题：【独家】采用“合作开发”模式江油工投建设发展债权拍卖01-08的政府与社会资本合作项目合规性探讨与分析(上、下)
作者：朱静 江苏义行律师事务所 财政部PPP中心专家 江苏省财政厅PPP专家
上篇：《【独家】采用“合作开发”模式江油工投建设发展债权拍卖01-08的政府与社会资本合作项目合规性探讨与分析》
上篇· 前言
自2017年下半年以来，随着PPP模式规范严管政策江油工投建设发展债权拍卖01-08的不断出台，中国的PPP进入了发展的分水岭，尤其是财金（2019）10号文更是对PPP产生了重大而深远的影响，政府付费类PPP项目的实施基本上成为不可能，使用者付费及可行性缺口补助类项目也因财承空间的限制越来越少，大量原采用PPP模式的片区综合开发类项目改为采用了政府与社会资本的“合作开发”模式。笔者在服务地方政府投融资项目过程中，经常受托审查一些县市政府拟签约的“片区合作开发”“城镇综合开发”之类的合作协议或框架协议。在各类媒体上也随处可听可见某地政府与某集团（上市）公司签约某“片区土地综合开发”、“地区整体开发”、“城镇综合开发”、“示范新区开发”等合作开发项目的新闻报道。该类合作开发多是以签署“战略合作协议”“合作（框架）协议书”的形式确定双方的合作关系及合作的主要边界条件；合作的原则基本都是“优势互补、资源共享、合作共赢、共同发展”；合作的内容基本为：城镇化建设、工业园区开发、乡村振兴、农业资源开发、市政基础设施建设、总部基地建设、文旅综合体、城中村改造、园区拓展开发、老旧街区提档升级改造等方面；合作的方式多数为：社会资本方作为项目投资建设人，与市府授权的国有企业或国有平台公司共同出资注册组建项目公司，由项目公司负责项目的综合开发。其中，社会资本方（投资人）主要负责项目投融资、施工和管理，为项目提供资金、技术和管理资源支撑，保证项目的顺利推进。也有部分项目的实施通过引入“开发投资基金”模式开发建设和运营管理。
笔者认为，在目前防范化解地方政府隐性债务风险，《政府投资条例》（国务院令第712号）等规范地方政府投融资行为、防控隐性债务风险的一系列政策不断出台并严格实施的大背景下，任何投融资模式的选择和应用都不能突破和逾越法律和政策红线，更不能带来政府违规举债和隐性债务的风险，必须在依法规范的前提下打好组合拳、权衡多种要素选择和确定片区开发项目的投融资模式。
为此，有必要对采用“合作开发”模式实施政府与社会资本合作项目（本文统称为“片区合作开发类项目”）的合规性进行深入探讨，以期对采用此模式实施的项目起到风险提示和防范作用。
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一、片区开发类项目的主要合作模式
片区合作开发实际上包含了片区综合开发和片区特许开发、开发区委托建设运营等不同的内涵，实务中有专家针对片区项目类型的不同情况将合作模式分为：通过政府直投方式或股权合作开发（公益性）、购买服务方式（可以纳入购买目录的）、特许经营权授予（可通过市场化运作，自求平衡的）模式、与社会资本合作模式（可由社会资本投资建设运营的）等。
1、片区综合开发：实务中一些专家理解片区综合开发的含义是指：以新型城镇化、产城融合、区域经济提质增效可持续发展为宗旨，以土地开发利用和产业导入为基础，以项目、片区自求平衡和增量财力产出为关键，政府与社会资本合作，通过长期契约关系，在规划的封闭片区内进行统筹规划设计、投资、融资、建设、运营维护，实现片区经济、社会、人文、环境、公共基础设施和公共服务等全面发展。
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2、片区特许开发：对片区特许开发的理解一般是指：在当地政府的授权下，由片区开发主管部门将片区土地整理、基础设施建设、产业导入等社会公共服务职能，采用竞争方式选择并依法授权至项目主体并以特许经营形式加以实施：通过协议明确权利义务和风险分担，约定其在一定期限和范围内投资建设运营基础设施和公用事业并获得收益，提供公共产品或者公共服务，政府履行规则制定、绩效考核等职责，支付建设成本和运营费用的合作开发模式等。
3、开发区委托建设运营：该类模式主要是依据《国务院办公厅关于促进开发区改革和创新发展的若干意见》（国办发〔2017〕7号）的规定“（十五）推进开发区建设和运营模式创新。引导社会资本参与开发区建设，探索多元化的开发区运营模式。支持以各种所有制企业为主体，按照国家有关规定投资建设、运营开发区，或者托管现有的开发区，享受开发区相关政策。”，采用政府和社会资本合作（PPP）模式进行开发区公共服务、基础设施类项目建设运营，或通过混合型ABO进行的委托建设运营开发区筹资模式。
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二、片区合作开发类模式的合规性要求
无论哪一种模式的片区合作开发项目，依法依规是根本，避免违规举债和政府隐性债务风险是底线。依据《国务院关于加强地方政府性债务管理的意见》（国发〔2014〕43号）、《关于进一步规范地方政府举债融资行为的通知》（财预〔2017〕50号）、《关于坚决制止地方以政府购买服务名义违法违规融资的通知》(财预〔2017〕87号)、《关于做好2018年地方政府债务管理工作的通知》财预（〔2018〕34号）等规范性文件的规定：地方政府不得将公益性资产、储备土地注入融资平台公司，不得承诺将储备土地预期出让收入作为融资平台公司偿债资金来源，不得利用政府性资源干预金融机构正常经营行为。金融机构为融资平台公司等企业提供融资时，不得要求或接受地方政府及其所属部门以担保函、承诺函、安慰函等任何形式提供担保、、、、、、以上规定可以较为清晰地看出片区合作开发类项目应符合的基本合规性要求。
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三、片区合作开发类项目的现状
基于地方财政资金不足，PPP模式10%上限约束，严控地方政府隐性债务的严峻形势，各地片区开发类项目大量出现，同时面临项目开发所需的巨额资金，政府与社会资本双方都在积极探索各种不同的融资模式和路径。但基于对片区合作开发项目融资方式的依法合规要求，在拟实施片区合作开发类项目时，首要的是应在规避违规违法举借债务以及政府隐性债务风险的前提下，设计最符合片区实际发展情况的融资模式。
但实务中，有的社会资本方为承揽政府项目及盈利的需要，以为地方政府投资建设及招商引资等的名义，签署动辄几十亿甚至上百亿投资内容各异的“合作开发协议”，却未认真考虑协议内容的合法合规性以及中央及各部委不断出台的严控地方政府债务风险的政策文件规定。笔者总结所参与服务及审核过的片区开发类项目及合作开发协议，总结出在合作中存在的主要共性问题：
（一）合作内容存在违法违规
部分合作协议内容违反预算法、招投标法、政府采购法、基础设施和公用事业特许经营管理办法等：一是没有预算,未确定建设资金来源就开始签署合作协议施工建设；二是未采用竞争性程序，直接与社会投资人成立项目公司，约定由项目公司承担片区开发的投资建设运营责任；三是约定社会资本方中标后，直接指定由其全资或控股公司承担项目建设。如：“中标人可指定中标人绝对控股关联企业承继中标人在本协议项下的权利和义务，并与甲方签订补充协议”；又如：“乙方指定其全资子公司 具体负责 园区的具体开发建设”“、、、中标人可引入其他合作投资者参与开发本项目及后续建设工程，”的类似约定内容。四是合作协议中的部分子项目约定了纳入财政预算支出，但未走采购程序，直接指定实施主体等。
（二）回报方式存在政府违规举债及政府隐性债务风险
笔者在审核合作开发协议过程中发现，在社会投资人的回报方式上，有的要求政府将还款来源纳入财政预算，有的约定给予固定回报，还有的要求政府或所属国有公司变相担保等。如：在合作协议中约定“甲方为项目公司融资之目的出具相关书面文件或办理相关手续等”；又如：“在建设期内，由甲方每年安排【 亿元】的基础设施及配套设施的代建任务。”“甲方向乙方支付基础设施及配套设施建设投资服务费、、、、、、”等，严重违反了财预[2017]50号文等规范性文件的规定。
（三）合作协议的主要内容缺失。
多数项目的合作协议对合作项目的风险分配机制、投资回报机制、履约保障机制、提前终止补偿机制、项目投融资的具体计划安排，项目建设、运营的主要边界及绩效评价相关内容等不进行约定或不明确约定。
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四、对片区开发类项目部分问题合规性的探讨
（一）片区合作开发合作内容的合规性探讨
1、能否将土地开发、土地整理投资事项等作为合作开发内容。
一般合作开发协议约定合作内容为：项目合作区域内的工程建设：包括市政基础设施建设，公共、公益设施建设，非经营性建设项目及其他建设工程，产业的导入和发展等，有的也包括了：项目合作区域内的征地拆迁安置补偿投资等；但大部分或基本上所有的片区开发类项目的合作内容都包含土地开发、土地整理投资服务等内容。
依据《土地储备资金财务管理办法》的规定，地方政府在实施土地储备项目时可以将工程和拆迁安置补偿服务分别通过政府采购和政府购买服务预算实施。那么，如将土地整理投资服务直接纳入片区综合开发的合作范围由社会投资人直接实施是否违规？合作开发项目范围中能否包含征地、土地指标报批、土地整理、土地平整、土地一级开发或一二级联动等内容？
2、能否约定：将项目范围内的建设用地出让金中地方政府留存款提留后的剩余资金，作为支付项目开发的费用，是否属于违规。
3、需采用政府采购或购买服务方式支付费用的项目，能否作为合作开发内容写进合作开发协议中，直接约定由社会投资人实施？如：项目策划咨询、投融资咨询、设计、规划咨询、全过程建设管理服务、征迁投资服务、工程代建等。
4、在合作开发协议中对甲方（政府或政府授权的国有或平台公司）职责或义务的以下约定是否涉嫌违规：
（1）甲方为项目公司融资之目的出具相关书面文件或办理相关手续等内容。或：为乙方融资贷款、、、、、、所必需的文件。
（2）在建设期内，甲方为乙方安排不低于【 亿元】的基础设施及配套设施的代建任务。
（3）中标人可指定所控股的企业或全资公司承继中标人在本协议项下的权利和义务。
（4）甲方向乙方支付基础设施及配套设施建设投资服务费。
（5）甲方应保证乙方依据本协议从事土地整理投资业务并取得相应土地整理投资服务费的合法有效性等。
5、签署的合作开发协议中未约定项目运营、绩效考核等内容，是否违规？
（二）关于项目实施主体及工程建设主体确定的合规性？
1、项目实施主体合规性探讨的问题：
（1）是否可以不采用竞争性程序直接授权下属国有或平台公司直接作为项目实施主体？
（2）是否可以直接和社会投资人签订组建项目公司的协议，约定由项目公司进行项目范围内工程等的招标？
（3）中标人能否有权让其控股企业或全资公司承继中标人在合作开发协议项下的权利和义务，并与甲方签订承继或补充协议。
2、项目工程建设施工主体合规性探讨的问题：在合作开发协议中一般约定：中标人与甲方共同出资设立项目公司，并按照公司法及现代企业制度要求，订立公司章程及其他法律文件。项目公司作为本项目开发主体，承担合作区域内征地拆迁和补偿安置的资金投入，负责完成合作区域内规划策划、建设工程以及其他相关合作事项。探讨的问题：（1）中标人如不具备施工总承包的资质，其关联或控股公司能否直接施工等。
（3）社会投资人在中标后，实施项目的过程中，是否可以引入其他合作投资者参与开发本项目及后续工程建设？
（4）中标人是否有权指定其全资子公司负责合作开发范围内具体项目开发。
（5）所实施的项目范围内涉及到的众多子项目，主要指政府补贴或政府付费的项目，在具体实施时是否还需要招标？如不招标，是否带来无法通过审计监督的风险？
3、招标的内容和采购标的合规性探讨。
主要涉及招标内容和采购标的是否明确？是否涉嫌固定回报或政府兜底？如仅涉及工程投融资与工程建设，是否会被认定为违规举债和固定回报。
（三）片区合作开发类项目社会投资人投资回报的合规性
1、能否约定“先预算后实施”的投资回报原则？
对于符合《政府投资条例》（国务院令712号）的项目，“先预算后实施”是一个基本原则，但对于片区合作开发类项目，政府采购的是投资人而非施工人，是服务而非工程。对于合作范围内的项目如不符合《政府投资条例》或政府采购法规定的工程或服务项目，但约定了实行“先预算后实施”，是否会带来违规举债的风险。
2、能否在合作开发协议中约定采用“（融资）F+EPC”的融资建设模式，既：社会资本方负责项目建设资金的筹集与项目设计、采购、施工总承包，建设完成后政府平台公司按照合同约定的投资收益平均每年偿还社会资本方的项目工程成本（含工程利润）+资金占用成本（含融资利润）。
3、能否要求政府对社会投资人的投资款项提供相关的保障，如：
要求政府授权国资部门向平台公司出具不可撤销的增资百的承诺；要求政府其他国有企业或平台公司为该平台公司提供履约担保等。
4、能否约定将政府留存相关税收、非税收入部分，列入财政预算全额拨付给甲方，作为甲方支付项目开发费用的资金来源，全额支付至项目公司。
5、能否约定将建设用地出让金中地方政府留存款提留后的剩余资金，作为支付项目开发的费用，全额支付给项目公司。
6、片区土地开发土地出让收入或收益分成能否作为项目还款来源。
在财金（2019）10号文实施之前，片区综合开发类政府与社会资本合作项目基本均涉及土地开发领域，且都是把土地的整理和利用的收入作为政府付费或可行性缺口补助的来源。10号文发布后，新签约项目被禁止以包含土地出让收入为主的政府性基金预算作为PPP项目的财政补贴或预算支出安排。那么，在不采用PPP模式的政府与社会资本合作项目中，土地出让收入能否作为项目运营补贴支出来源？能否约定土地整理开发收益分成？其合规和违规性如何判断？
（四）关于合作开发类项目的“运营”。1、无“运营”或不约定“运营”内容的项目合规性如何判断。
2、约定的运营内容过于模糊或由政府方承担运营责任的项目合规性。
3、能否将运营成本或运营服务费纳入财政预算。
4、设立产业发展基金对产业导入，产业服务进行奖励的合规性，是否符合产业政策，如何合规设立。
5、支付项目公司产业发展服务费并列入年度财政预算的合规性，能否支付，是否需要绩效考核等？
下篇：《 【独家】采用“合作开发”模式的政府与社会资本合作项目合规性探讨与分析》
下篇 · 前言
2020年7月30日中共中央政治局召开会议，要求下半年经济工作要着眼长远，积极扩大有效投资，鼓励社会资本参与；要加快新型基础设施建设，以新型城镇化带动投资和消费需求，推动城市群、都市圈一体化发展体制机制创新；2020年9月25日，中国政府网发布国办发〔2020〕33号文《国务院办公厅转发国家发展改革委关于促进特色小镇规范健康发展意见的通知》，有专家认为该通知可以看作是以片区开发模式推动特色小镇开发建设的全流程操作指引；2020年10月20日，自然资源部发布了关于《土地征收“成片开发”标准（试行）》（征求意见稿）公开征求意见的公告，明确了支持县级以上地方人民政府对一定范围的土地进行综合性开发，并统筹进行方案设计、功能导入、征地拆迁、集中建设。
以上可以看出，在国家新型城镇化战略和政策支持的大背景以及当前特殊的经济形势和环境下，基建投资、区域产业发展将成为区域经济增长的重要动力，片区开发将显示出巨大的市场前景，一大批片区开发类的“大项目”蓄势待发，各地政府即将迎来片区开发的新机遇。同时，基于片区开发类项目需要投入的资金巨大、项目周期较长、子项目类型众多、涉及的专业性较强等原因，仅靠地方政府自身的财力和能力显然无力做好片区开发的各项工作。因此，与社会资本合作进行片区合作开发的模式逐渐成为当下主要和主流的模式。但片区合作开发类项目在实施过程中又涉及众多问题亟需解决，如：地方政府如何合规地实施片区开发类项目；片区开发类项目的融资方式及对社会投资人的回报机制如何避免政府违规举债和隐性债务风险；社会投资人如何合法合规地参与政府的片区开发项目，如何保证所签署的“合作开发协议”的法律效力等诸多合法合规性问题。
上篇文中（ 【独家】采用“合作开发”模式的政府与社会资本合作项目合规性探讨与分析（上） ），笔者提出了片区合作开发类项目在与社会资本合作的实践中存在的共性问题和风险，以及从合作开发的内容、实施主体得确定、回报机制的设置等方面提出的几个有待探讨的合法合规性问题。下面，笔者就结合相关法律法规及规范性文件规定以及自己的实务工作经验，谈谈采用政府与社会资本合作开发模式的片区开发类项目涉及的有关问题的合规要点，与大家共同探讨商榷。
一、关于片区合作开发类项目的合作主体及参与主体
政府或政府授权的行业主管部门作为片区开发项目的采购主体，在采用与社会资本合作的模式时，对合作主体的确定以符合预算法、政府采购法、招投标法、政府投资条例、基础设施和公用事业特许经营管理办法等相关法律法规规定为前提。
2020年10月23日国家发展改革委发布《关于进一步做好<必须招标的工程项目规定>和<必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定>实施工作的通知》（发改办法规〔2020〕770号）。《通知》对使用国有资金的项目、项目与单项采购的关系、招标范围列举事项、同一项目中的合并采购、总承包招标的规模标准等内容进行了更加细致明确的解释。为此应注意以下几点：
1、无论是选择社会投资人实施片区开发投资建设运营项目，还是实施合作范围内的子项目，均应当履行招标采购程序，包括需要按照相关法律法规走竞争性程序的，如需要纳入政府购买服务范围的项目，应按照相关法律法规的规定和要求执行，不能直接指定实施主体,否则存在程序违规或无法通过审计的的风险。
2、未采用竞争性程序，直接与社会投资人成立项目公司，约定由项目公司承担片区开发的投资建设运营责任，或约定社会资本方中标后，直接指定其全资或控股公司承担项目建设任务等，均可能造成合作协议被确认无效的法律后果。
二、关于片区合作开发类项目合作模式风险分析
实务中的合作开发模式主要有：PPP模式、ABO模式、F+EPC模式或投资人+EPC模式、片区特许（经营）开发模式、园区委托运营商模式、片区综合开发市场化融资模式等，无论哪一种模式的选择，均应依法合规且不能带来政府违规举债及隐性债务风险。下面笔者重点对以下几类模式的合规性分析如下：
1、关于ABO模式
ABO即授权—建设—运营，在片区开发被大力提倡并推广实施的当下，ABO无疑是备受关注也是最为热门的“关键词”之一，也是近期各领域专家们讨论最为热烈的话题。实务中有人理解ABO：是由政府授权单位履行业主职责，依约提供所需公共产品及服务，政府履行规则制定、绩效考核等职责，同时支付授权运营费用的合作模式。也有人理解为：是地方政府通过竞争性程序或直接签署协议方式授权相关企业作为项目业主，并由其向政府方提供项目的投融资、建设及运营服务，政府方按约定给予一定财政资金支持，合作期满后将项目设施再移交给政府方的合作方式。
在当下规范地方政府融资举债、防范金融风险的政策背景下，ABO模式如何依法合规地应用？笔者建议如下：
（1）ABO模式下授权项目业主应经过竞争性程序
实务中有专家认为，ABO主要针对的是公共服务和基础设施建设领域，实质上是一种“公公合营”模式。在授权国有平台或公司作为项目业务时，采用政府直接授权的方式尚属可行，但如果是其他社会投资人参与，尤其是民营资本参与，这种直接授权的模式必然存在巨大的法律与政治风险。为此建议，任何涉及其他非地方政府所属国有或平台公司的社会投资人等其他主体参与时，都必须坚持采用合法合规的竞争性采购程序。如未通过竞争性程序确定社会资本投资人，存在因程序不合法不合规而导致合作协议主体不适格的法律风险，进而可能因合作协议违反政府采购法等相关法律导致无效，也将给合作各方主体带来不可估量的损失。
（2）采用政府购买服务的ABO模式
ABO一般属于政府采购行为，履行了相关政府采购手续(服务或工程)的ABO项目本身即是合规的，如果项目业主是平台或国有公司，其以自身市场化主体身份进行融资时，如政府不承担兜底责任，应该视为是合规的。但依据2020年3月1日生效的《政府购买服务管理办法》，政府采购法律、行政法规规定的货物和工程，以及将工程和服务打包的项目以及融资行为，是不能纳入政府购买服务项目范围的。
（3）采用特许经营的ABO模式
不纳入政府购买服务范围的ABO模式，政府只是按照《基础设施和公用事业特许经营管理办法》采购和授权特许经营权投资、建设和运营的主体，没有对运营本身进行保底支付，政府并不承担支付费用的责任，实质上只是授权特许运营，只是采购项目的特许经营主体。有专家观点认为：对于采用财政补助的片区特许开发合作开发模式，在当某一部分未来财政支出责任被固化下来，有可能成为受托开发机构融资的还款来源时，可能会存在违规举债的风险。因此要求财政对社会资本或项目建设成本等不承担兜底责任，财政部门仅承担依照既定财政预算和计划、专项资金管理办法等向片区开发主管部门拨付开发建设和经济发展等资金的责任，并不对合作项目的开发建设成本和购买服务等费用承担兜底责任或支付责任。且付费要依据绩效考核的结果，否则也会涉嫌“固定回报”。
（4）通过ABO实施的委托建设运营开发区模式
对片区委托开发依据的是国办发〔2017〕7号文“推进开发区建设和运营模式创新。……按照国家有关规定投资建设、运营开发区，或者托管现有的开发区，享受开发区相关政策”。有专家认为：通过混合型ABO进行的委托建设运营开发区筹资模式，在实质上隔离了新增的政府债务负担，地方财政增收则企业有收益，地方财政不增收则企业无收益。尽管模式较为复杂，但因其政企债务的良好隔离，与城镇化的紧密切合，可融资性的充分体现，而使其通过独立或与PPP及地方债组合的方式，逐渐发展成为基础设施建设的主要模式。
2、关于“F+EPC”模式*
实务中的“F+EPC”模式一般是某政府平台公司作为建设单位负责承建和实施，社会资本方负责项目建设资金的筹集与项目设计、采购、施工总承包，建设完成后由政府国有企业或平台公司按照合同约定的投资收益平均每年偿还社会资本方的项目投资及建设成本和一定的利润。可以看出其以下的特征：
（1）“F+EPC”模式是工程建设领域的融资模式。政府在建设期不需要投入资金，项目的资金均是投资人用自有或融资来的资金投入的且投资人本身（或联合体成员）具有施工资质即施工企业，投资人同时也是该工程的施工总承包单位。
（2）该融资模式下政府许可允许带资承包或垫资建设，有悖《政府投资条例》的规定和要求。
（3）该模式在规定的时间建成后不需要运营，由政府在一定期限内进行回购，类似早被禁止的BT建设模式，涉嫌固定回报和违规举债，不符合江油工投建设发展债权拍卖01-08我国现行法律法规以及政策性规定。
*注：此处作者可能以讨论政府投资项目范围内情况为主(七公注)。
为此有专家建议，在合作开发项目合作方式选择时，应积极探索如何将违规的“融资+EPC”模式，变为合规的“投资+EPC”模式，将社会资本方的带资和垫资变为投资，将政府违规的到期回购变为以项目的经营收入和政府的合规支持回收项目的投资和融资。
三、关于片区合作开发类项目的招标内容和采购标的
实务中，大多数片区合作开发类项目采取的是“成本认定＋合理收益”方法确定和测算项目回报机制，项目的采购标的一般为工程建安费下浮、工程建设投资收益率上浮报价两部分，也有的把“年化收益率”、“固定资产投资收益率”作为采购标的。有专家观点认为：片区特许开发或委托建设运营类项目，如招标内容对应的工程建设、财务投资及征地拆迁等均无任何运营内容，仅仅涉及工程投融资与工程建设，显然与片区综合开发机制核心内涵的“增量财政、挂钩绩效和风险承担”的回报机制存在实质性的区别，根据相关法律法规及规范性文件规定，一般会被认定为违规举债及固定回报。
四、关于片区合作开发类项目的回报机制
项目的回报机制是指社会资本或投资人取得回报的资金来源或方式，包括使用者付费、政府付费、可行性缺口补助等方式，在确定合作开发类项目的回报方式时，应严格执行《国务院关于加强地方政府性债务管理的意见》（国发〔2014〕43号）、《关于进一步规范地方政府举债融资行为的通知》（财预〔2017〕50号）、《关于坚决制止地方以政府购买服务名义违法违规融资的通知》(财预〔2017〕87号)、《关于做好2018年地方政府债务管理工作的通知》财预（〔2018〕34号）等规范性文件的规定，尤其谨防带来政府违规举债及隐性债务风险。
实务中应注意的问题：
1、合作协议约定的“先预算后支付”原则，应仅针对符合政府采购法、政府购买服务管理办法中规定的条件和要求，需要先预算后支付的项目，对于项目的投资建设回报，不能约定此原则，即使约定亦属于无效并涉嫌违法违规运作。
2、对于合作范围内包含的使用者付费项目或有运营收入的项目，全部的运营责任均应由社会投资人或项目公司承担，政府不应承担更不能大包大揽。
3、对于符合政府付费或缺口补助的项目，应遵循“按效付费”的原则，需经绩效考核后才能付费，否则涉嫌固定回报。
4、对社会投资人的融资或投资回报，政府方禁止也无义务提供相关的保障，如：提供履约担保、出具相关手续，给予增资承诺等，否则带来政府隐性债务风险。
5、在约定“将政府留存相关税收、非税收入部分，列入财政预算全额拨付给甲方，作为甲方支付项目开发费用的资金来源，全额支付至项目公司”；约定“将建设用地出让金中地方政府留存款提留后的剩余资金，作为支付项目开发的费用，全额支付给项目公司”等内容时，应符合财政预算管理的相关规定。但如果将上述资金作为偿还债务的来源，则涉嫌违规，不但投资人将遭受巨大损失，政府方相关人员将被追责问责。
6、按照财预〔2017〕87号的规定，储备土地的预期出让收入不能作为项目还款或投资回报资金来源，土地出让金的收益分成能否作为项目还款来源，应结合合作开发的模式以及财政部门预算管理的相关规定确认。
五、关于合作开发协议及合作的范围和内容
项目的《合作开发协议》是整个合作项目实施的关键和基础保障，对于合作的范围和内容应从项目实施的运作方式、合作事项、融投资安排、回报机制、风险分配、权利义务等方面进行充分细致的考虑和安排。特别是要充分考虑政府支出责任的合法合规性和财政承受能力，以及项目付费机制的合法合规性等方面，目的是保证合作协议的合法有效以及双方在合作过程中的可行性和实操性。但应注意以下几点：
1、如需对项目的建设或运营投入一定的财政资金，在没有预算或未确定建设资金来源，未履行政府决算手续及项目前期立项审批等手续前，可以签署合作框架协议（应在协议中约定“此协议只是合作意向，对双方均不具有法律约束力”），但不应签署具有实质施工建设类内容的合同，更不能开始实际施工建设，否则可能会因合同无效导致停工的法律后果。
2、如将“土地整理和公共基础设施建设”约定为项目的合作范围和产出标准，同时，既无运营内容又依靠财政资金兜底或政府付费的片区合作开发类项目，不但属于违法违规运作，实务中也不具有实操和可行性。
3、严防土地一级开发及土地整理服务的违规风险。
不能利用土地一级开发违规举债。严控一级土地开发中的违规举债行为，是地方政府债务监管工作的重点，2019年5月20日，财政部自然资源部出台《土地储备项目预算管理办法（试行）》的通知（财预〔2019〕89号），提出了“土地储备项目从拟收储到供应涉及的收入、支出必须全部纳入财政预算”和在预算中遵循“先收后支”的总体原则。这是主管部门加强土地收支管理，规范土地一级开发行为的重要举措。显然，此办法实施后的土地一级开发项目中，社会资本投资当中用于征地拆迁以供(政府)收购收回土地的资金，必须列入地方政府财政预算，成为地方政府财政收入的一部分按照预算管理的要求规范使用，而不允许从收入中直接偿还相应款项，否则属于变相违规举债。
4、不能通过协议约定的形式直接确定子项目的实施主体。
在项目合作范围内的需采用政府购买服务方式支付费用的项目和应通过招投标的子项目，如：项目设计、规划咨询、全过程建设管理服务、征迁投资服务等，应通过政府采购的程序选择确定实施主体，不能作为合作开发的内容写进合作开发协议中直接约定由社会投资人实施，更不能约定政府方有保证社会资本方取得上述服务的合同义务，否则存在审计无法通过的风险，也将导致无法付费的后果。
综上，片区合作开发类项目因其自身具有金额大、周期长、子项目类型众多等特性，决定了项目融资及建设的巨大难度。但我们相信随着国家推进城镇化建设进程，鼓励区域发展的利好政策不断出台，片区合作开发类项目一定会有更多的合作模式和更合规融资的方式，也会有更广阔的发展前景。为此建议：一是在合法合规的前提下做好片区合作开发项目的投融资规划方案。二是结合项目实际，统筹用好地方政府债券、PPP、财政直接投资、投融资平台融资等多种合规的投融资模式；三是通过合理打包整合资源，推动基础设施和公共服务设施先行建设，最大化利用好土地资源，争取实现片区开发项目收益的自平衡，最终实现防范政策和法律风险，依法合规促进片区开发项目顺利开展的目标。
参考文章：
一、新七公政信公众号：
1.《ABO：“不增加财政负担"未必"不违规举债”》2.《片区特许开发合规判断要点》
3.《89号文土储预算办法对土地一级开发的合规边界判断与路径选择》
二、PPP知乎公众号：徐朋《浅析“资源补偿项目”融资模式在政府投资项目中的应用》
三、基础设施投融资公众号：
吴智勇《你在实施的片区综合开发项目合规吗？》
课程内容
01月14日-19日 海口市
01月14日-19日 海口市
